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地址變更

發布時間:2018/6/22 丨 文章來源:admin 丨 瀏覽次數:1105

我國《民法通則》第39條和《公司法》第10條均規定,法人以其主要辦事機構所在地為住所。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條則更近一步使用了“主要營業地”的概念,規定法人的住所地是指法人的主要營業地或者主要辦事機構所在地。但是,對于前述的規定如何理解還是存在不同的意見。
  
  有意見認為前述規定只是用于確定法人住所的,但并沒有規定法人住所就是法人的注冊登記地址,因此,不能認為法律要求公司的主要營業地或主要辦事機構所在地就必須與法人的注冊登記地址完全一致?!侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ簩徖砻裆淌掳讣舾蓡栴}的解答之五(試行)》中也明確規定,法人的實際營業地或辦事機構所在地與法人注冊登記的地址一致的,法人的住所地依據注冊登記的地址確定。法人的實際營業地或辦事機構所在地與法人注冊登記的地址不一致的,法人的住所地是法人的實際營業地或辦事機構所在地。由此可以看出,法人的實際營業地或辦事機構所在地與法人注冊登記的地址是可以不一致的,即使兩者一致時,確定法人住所的依據也是因為主要營業地或者主要辦事機構所在地本身,而與其作為注冊登記地址無關。
  
  與上述意見不同,也有意見認為,我國現行立法將法人的主要營業地或者主要辦事機構所在地視為法人住所,不允許以主要營業地或者主要辦事機構所在地之外的地址為住所,而這個住所就是指的法人的登記注冊地址。依據是《公司登記管理條例》第12條的規定,“經公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區內”。因此,公司的住所指的就是公司的注冊登記地址。而住所作為公司的設立要件之一,根據《公司法》第25條和第82條也是公司章程的絕對必要記載事項,在辦理公司登記時,也要求章程中記載的住所與注冊登記地址相一致。
  
  目前工商部門主要采納的是第二種意見,也就是認為住所是指公司的注冊登記地址,而法律要求住所是主要營業地或者主要辦事機構所在地,因此,公司的注冊登記地址就應當是在主要營業地或者主要辦事機構所在地。
  
  可以說如果先期的注冊地址與后期的主要營業地不一致的,會存在未及時辦理企業注冊地址變更登記的問題。這個時候首先可能面臨行政處罰的風險。根據《公司登記管理條例》第73條的規定,“公司登記事項發生變更時,未依照本條例規定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處以1萬元以上10萬元以下的罰款?!睂τ谕馍掏顿Y企業,還有可能適用《中華人民共和國企業法人登記管理條例施行細則》第63條的規定,即“擅自改變主要登記事項,不按規定辦理變更登記的,予以警告,沒收非法所得,處以非法所得額3倍以下的罰款,但最高不超過3萬元,沒有非法所得的,處以1萬元以下的罰款,并限期辦理變更登記;逾期不辦理的,責令停業整頓或者扣繳營業執照;情節嚴重的,吊銷營業執照”。除這一風險之外,實踐中還有可能面臨在工商年檢、訴訟送達、債務履行等方面的其他問題。特別是以下幾種情形的,風險較大,應當及時調整。(1)登記注冊地址根本不存在的(比如一些開發區的大廈中的虛擬房間號碼),(2)登記注冊地址存在,但被其他公司使用或長期空置的,或者登記注冊地址很小,與實際經營活動的性質完全不匹配的,(4)實際經營地沒有進行任何登記的。(5)在分公司不繳納流轉稅(包括營業稅、增值稅)的。
  
  當然,法人的經營場所作為法人經營活動的地點,既可以有一個,也可以有多個。國家工商局曾經有過一個文件,即《國家工商行政管理局對企業在住所外設點從事經營活動有關問題的答復》(工商企字2000第203號)規定,企業在其住所以外地域用其自有或租、借的固定場所從事經營活動,應當根據其企業類型,辦理相關的登記注冊。公司在住所以外的場所從事經營活動,應當向該場所所在地公司登記機關申請辦理設立分公司登記。雖然這一規定已經被《國家工商行政管理總局關于廢止有關工商行政管理規章、規范性文件的決定》(工商法字[2006]119號)明確廢止,但是這一政策還是在實踐中被廣泛應用的。也就是說,在設立分公司的情況下,在異地經營是可行的。這個時候,就會存在如何判斷到底那個地址是“主要營業地或者主要辦事機構所在地”的問題,而這一判斷往往是非常困難的,工商部門如果認定分公司是“主要營業地或者主要辦事機構所在地”而進行未及時進行變更登記的處罰,也需要相當的證據。并且,實踐中登記注冊地的工商部門往往并不會主動執法,而恰恰是實際營業地的工商部門從當地稅收等角度出發,要求企業進行變更登記。但如果沒有登記注冊地與實際營業地的工商部門的相互配合,任何一家工商部門單獨進行執法都是存在困難的。
  
  當然,并不是說設立了分公司就可以化解全部的風險,包括設立分公司之后,稅收優惠是否可以繼續享受等具體問題,都應當進行詳細的探討,在這里就不贅述了。另外,實踐中各地的政策標準也并不統一,還是建議向專業人士進行咨詢。

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